Риски заключения договоров ГПХ

Договор ГПХ: выгоды и риски. Советы работодателю

Риски заключения договоров ГПХ

Напомню, что трудовой договор регулируется Трудовым Кодексом (ТК РФ), а договор гражданско-правового характера – Гражданским (ГК РФ).

Из сравнительного анализа признаков (Таблица 1) и условий (Таблица 2) ТД и ГПД видны основные отличия этих двух договоров. Они сориентируют вас при принятии взвешенного решения о заключении договора ГПХ.

Таблица 1. Признаки ТД и ГПД

Наименование условия / признакиТрудовой договор Стороны: “Работодатель” и “Работник”Договор ГПХСтороны: “Заказчик” и “Исполнитель”
Принцип взаимоотношений сторонРавенство сторон — о заключении трудового договора.Во время действия трудового договора Работник подчиняется Работодателю (выполняет его поручения и указания за деньги, а при создании Работодателем условий труда Работник обязан подчиняться Правилам внутреннего трудового распорядка).Равенство сторон (до заключения договора, во время и после расторжения договора).
Метод регулирования взаимоотношенийСубординацияКоординация
Предмет договораПроцессКонечный результат работы или оказания услуг.
Отказ в заключении договора, гарантии в сфере занятостиВозможен отказ, но должен быть обоснован Работодателем.Работник вправе обратиться в Центр Занятости для поиска работы и получения пособия.Возможен отказ без объяснений.
Порядок оформления взаимоотношенийТрудовой договор, приказы о приеме, переводе увольнении и пр., трудовая книжка, личная карточка Т-2, расчетный листок, график отпусков, штатное расписание, локально-нормативные акты, листки нетрудоспособности и т.д.Договор (возможно, технические задания и пояснения к нему), акт выполненных работ (оказания услуг).
Материально-техническое снабжениеОсуществляет исключительно Работодатель.Исполнитель осуществляет самостоятельно или по договоренности с заказчиком.
Кто выполняет работуИсключительно Работник.Исполнитель вправе привлекать третьих лиц (субподряд).
Срок действия договораЗаключается на неопределенный срок.Исключение составляет ограниченный перечень условий и характера работ для срочных трудовых договоров (ст. 59 ТК РФ).Ограничен получением результата работы (оказания услуг) по акту.
РискиДействия Работодателя застрахованы.Каждая из сторон действует на свой страх и риск.
ОтветственностьМатериальная: возмещается прямой действительный ущерб в пределах среднемесячного заработка Работником, если заключен договор о полной материальной ответственности – ущерб возмещается полностью.Имущественная: убытки возмещаются в  полном размере – ущерб и упущенная выгода
СанкцииИсключительно дисциплинарная ответственность в виде: замечания, выговора, увольнения.Штрафы и пени за нарушения сроков и качества работы.Устранение недостатков в работе за счет Исполнителя.

Таблица 2. Условия в ТД и ГПД

Наименование условияТрудовой договорДоговор ГПХ
Рабочее местоОрганизует Работодатель.Исполнитель организует самостоятельно.
Условия труда на рабочем месте (охрана труда)Организует Работодатель.Исполнитель организует самостоятельно.
Рабочее времяУстановлено в ПВТР организации.Работодатель обязан вести учет рабочего времени.Исполнитель организует самостоятельно.
Время отдыхаРаботодатель гарантирует:- перерыв на обед и отдых,- выходные в нерабочие и праздничные дни,- ежегодный оплачиваемый отпуск.Исполнитель организует самостоятельно.
Оплата труда: предмет оплаты трудаПроцесс трудаКонечный результат труда
Оплата труда: наименование оплаты трудаЗаработная плата – ежемесячная оплата, в состав которой входят: оклад (тарифная ставка), стимулирующие и компенсационные доплаты, надбавки, премии.Платеж, выплата, гонорар, аванс.
Оплата труда: форма оплаты трудаДенежная и натуральный доход.Не денежная форма не может превышать 20% от заработка.Определяется условием договора.
Оплата труда: размер оплаты трудаРаботнику гарантировано:- размер не ниже МРОТ,- отсутствие «вилки» по окладу,- повышенная оплата за работу во вредных условиях и в особых климатических условиях.Определяется условием договора (может быть безвозмездное оказание услуг, т.е. бесплатно).
Оплата труда: сроки оплаты трудаКаждые полмесяца.Не позднее 15 календарного дня с окончания периода, за который начисляется зарплата.Определяется условием договора.
ГарантииРаботнику предоставляются все виды пенсионных социальных гарантий и компенсаций:- больничные,- пенсионные,- пособия и отпуска в связи с рождением ребенка,- дополнительные отпуска, дополнительные выходные дни, сокращенное рабочее время и т.д.После подписания акта и передачи результата работы.
Налоги и взносыНДФЛ, ПФР, ФФОМС, ФСС (полностью: несчастный случай + на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством).НДФЛ, ПФР, ФФОМС, ФСС (несчастный случай).

Руководствуясь Постановлением можно прописать условия в договоре ГПХ таким образом, чтобы его не смогли признать трудовым.

Как видно из таблиц, между этими двумя договорами много отличий. Работодатель, используя договор ГПХ по его прямому назначению, обретает инструменты влияния на исполнителя и обеспечивает экономию расходов на оплату труда.

ДоговорГПХ: финансовые выгоды Заказчика

1.     Оплата услуг на условиях Заказчика

В ГПД Заказчик устанавливает срок и стоимость получения результата работы. При согласии Исполнителя договор заключается. В противном случае Заказчику не нужно письменно (как в ТД) обосновывать причины отказа в заключении договора.

2. Оплата результата, а не процесса работы

При заключении ТД Работник получает зарплату за посещение рабочего места. А по договору ГПХ Заказчик оплачивает принятые по акту работы или услуги. Так, Заказчик имеет право отказать в выплате, если работа или услуги выполнены ненадлежащим образом.

3. Отсутствует необходимость в организации рабочего места

По ГПД Заказчику не нужно думать об организации рабочего места Исполнителя. Таким образом он избегает затрат, характерных для ТД: рабочий инструментарий, аренда офиса, коммунальные платежи, программное обеспечение, организация охраны труда.

4. Отсутствует понятие “рабочее время”

По договору ГПХ Заказчик не ведёт учёта рабочего времени Исполнителя. Ему не нужно оплачивать, как в случае с ТД, сверхурочную работу, выходные и праздничные дни, командировочные и суточные.

5. Отсутствует обязательство двустороннего расторжения договора

Работая по ГПД, Заказчик, решив сократить штат, может расторгнуть договор досрочно в одностороннем порядке без объяснений. При ТД же подобная процедура сложна организационно, а также чревата необходимостью в выплате выходного пособия.

6. Экономия на «соцпакете» работника

По ТД в зарплату Работника включена оплата выходных, больничных, отпусков и пр. По договору ГПХ Работодатель перед Исполнителем от всего этого освобождён, что также существенно сохраняет его ресурсы.

Источник: https://cpb-runo.ru/news/staff/dogovor-gpkh-vygody-i-riski-sovety-rabotodatelyu/

Договоры ГПХ с физическими лицами

Риски заключения договоров ГПХ

01 января 2019 Пригодится для: Предприниматели

Если вместо трудового договора подписали гражданско-правовой, Гоструда решит, что вы уходите от налогов и оштрафует по-крупному.

Часто предпринимателю нужен специалист на три-четыре месяца для выполнения определённых работ. Заключать трудовой договор на короткий срок нет смысла, а работать без оформления документов — рискованно. В таком случае лучше заключить гражданско-правовой договор.

В договоре ГПХ важно правильно прописать условия сотрудничества, моменты, связанные со сроками выполнения работ и оплатой, чтобы при проверке договор не сочли трудовым и не оштрафовали вас как злостного нарушителя трудового законодательства.

Кого можно нанимать по ГПД

Для выполнения работ заключайте договор подряда. Это отличный вариант, если вам, к примеру, нужно изготовить мебель для кафе. По договору подряда исполнитель в согласованный срок передаёт вам материальные результаты труда: стул, покрашенные стены.

А если нужна услуга, например, по установке оборудования, перевозке груза или маркетинговая — договор о предоставлении услуг (ст.ст. 837, 901 ГКУ). В этом случае вы оплачиваете не материальный результат, а услугу.

Обязательные условия договора ГПХ

Договоры гражданско-правового характера заключают только письменно, устный вариант не годится.

Регламентируется ГПД гражданским законодательством, поэтому важно, чтобы в тексте не было пунктов, хотя бы отдалённо указывающих на трудовые отношения.

В условиях договора обязательно пропишите, что ожидаете получить в результате и в каком виде, когда и сколько заплатите за работу. Без этих данных договор признают недействительным.

В документе обязательно нужно прописать такие моменты.

Сроки в договоре ГПХ. Прописывать сроки выполнения работ и оказания услуг нужно с датами, чтобы избежать неопределённости. Если работы выполняются в несколько этапов, пропишите сроки для каждого. Когда конкретных дат нет, исполнитель может задержать выполнение работ.

Для предпринимателя рискованно заключать ГПД с одним и тем же исполнителем на длительный срок или больше трёх раз за год. При проверке такой договор могут переквалифицировать в трудовой и оштрафовать вас по полной.

Предмет договора. В договоре нужно перечислить работы/услуги, которые выполнит исполнитель. Никаких размытых формулировок: если речь о предоставлении услуг, пишите конкретно, какие это услуги. Например, не «предоставление юридических услуг», а «составление и сопровождение договора купли-продажи».

Условия работы. Если для выполнения работ исполнитель должен находиться у вас в офисе или на производстве, в договоре обязательно прописывайте это. Например, так: «Обеспечить доступ Петренко В. Т. на территорию заказчика для выполнения работ». Если исполнитель будет работать с конфиденциальной информацией, использовать ваше оборудование — тоже обязательно прописывайте это.

Большой риск для предпринимателя, если подписали с исполнителем ГПД, а он выполняет функции наёмного работника (продавец в магазине, менеджер, который принимает заказы).

Режим работы. В случае проверки чиновники быстро раскусят, что ваш ГПД ненастоящий, если исполнитель трудится у вас по чётко установленному графику с 09:00 до 18:00 с понедельника по пятницу и подчиняется внутреннему распорядку.

В отличие от наёмного работника, исполнителю не прописывают график работы.

Не записывайте его в табель учёта рабочего времени или журнал посещений.

Оплата. По договору ГПХ вы не выплачиваете зарплату и не обязаны предоставлять исполнителю отпуск. И такие формулировки, как «оплата труда» вместо «стоимости услуг/работ», не должны фигурировать.

По трудовому договору надо платить зарплату не меньше минималки, для договора ГПХ такого ограничения нет.

Сроки выплаты вознаграждения. Выплата денег два раза в месяц, в сроки выплаты аванса и зарплаты, насторожит проверяющих. Лучше прописывать, когда планируете выплачивать вознаграждение, например, так: «Оплата услуг исполнителя производится в течение 10 дней после подписания акта предоставления услуг».

Не предусматривайте в договоре ежемесячных выплат. А если договорились, что выплатите исполнителю аванс, пропишите это в договоре.

По результатам сотрудничества оформляют акт выполненных работ / оказанных услуг, оплату исполнитель получает на его основании.

Как решать конфликты. Обязательно пропишите алгоритм действий на случай, если окажетесь недовольны результатами выполненной работы. Количество дней, за которое исполнитель мирно должен исправить недочёты, а также возможность досудебного урегулирования спора.

Важный нюанс: если подписываете ГПД с физическим лицом и выплачиваете ему деньги, вы становитесь его налоговым агентом и обязаны платить за исполнителя налоги и сборы, а ещё подавать отчётность.

Налогообложение выплат по ГПД

Выплаты по гражданско-правовым договорам облагаются НДФЛ, военным сбором и ЕСВ.

НДФЛ в размере 18% от суммы выплаты удерживается одновременно с выплатой денег исполнителю (пп. 168.1.1 НКУ). Если подписали акт выполненных работ, но оплаты по нему нет, налог уплачивается в течение 30 календарных дней, следующих за последним календарным днём отчётного месяца (пп. 49.18.1, п. 57.1, пп. 168.1.5 НКУ).

Военный сбор. Размер — 1,5% от суммы вознаграждения, уплачивается в те же сроки, что и НДФЛ.

ЕСВ. Одновременно с выплатой денег исполнителю уплачивается и соцвзнос, размер — 22% от суммы выплаты. Бывает, что акт выполненных работ / предоставленных услуг подписан, но денег заплатить контрагенту нет, в таком случае взнос вы платите включительно до 19-го числа после месяца подписания документов, оплату по договору в сроки, которые согласуете с контрагентом.

Если срок выполнения работ дольше календарного месяца, сумму вознаграждения по договору делите на количество месяцев и получаете сумму ЕСВ, которую надо заплатить за каждый месяц (ч. 2 ст. 7 Закона № 2464).

Например, если срок выполнения работ — 3 месяца, а оплата — 9000 грн, то доход за каждый месяц — 3000 грн (9000 грн : 3), то ЕСВ — 660 грн за каждый месяц (3000 грн × 22%).

Какую отчётность подавать по ГПД

По удержанным и уплаченным налогам и сборам надо отчитаться в налоговую в отчётах по формам 1ДФ и Д4.

В расчёте 1ДФ вы показываете удержание НДФЛ и военного сбора. Подаёте его в течение 40 дней после окончания квартала, в котором были выплаты исполнителю.

В разделе I указываете сумму, которую заплатили физлицу за выполненные работы (оказанные услуги), с признаком дохода «102».

В 1ДФ отражают также выплаты контрагентам-предпринимателям, но налоги с них не уплачивают. Начисленный и выплаченный ФЛП доход отражаем с признаком дохода «157».

Отчёт по ЕСВ по форме Д4 подаётся раз в месяц до 20-го числа месяца, который следует за месяцем выплат. Заполнять в нём надо таблицы 1, 5 и 6.

Таблицу 5 заполняете, если в месяце, за который подаёте отчёт, заключили или расторгли гражданско-правовой договор с физлицом.

Таблицу 6 заполняют для того, чтобы передать в налоговую информацию про сумму дохода и ЕСВ, который надо уплатить за каждое физлицо.

Не надо показывать в Д4 выплаты контрагентам-предпринимателям, с которыми у вас заключены договоры ГПХ в соответствии с зарегистрированными кодами КВЭД.

Больничные по договору ГПХ

Физлица, которые работают по договорам ГПХ, имеют право получать больничные и декретные выплаты от государства (норма действует с 11.10.2017 г., ч. 1 ст. 30 Закона № 1105).

Поэтому, если исполнитель принёс больничный листок, вам надо заполнить и подать в Фонд соцстрахования заявление-расчёт (по форме, приведённой в приложении 1 к Порядку № 12), получить для него больничные и выплатить в течение 10 дней после получения.

Штрафы

«Трудовые» штрафы.

Если к вам придут с проверкой и инспекторы из Гоструда докажут, что исполнитель выполняет обязанности наёмного работника, а трудовой договор с ним не заключён, вас оштрафуют на 125190 грн30 минимальных зарплат по одному договору. Ещё будет админштраф — от 8500 до 17000 грн. Такому «работнику» придётся выплатить зарплату не меньше минималки, уплатить с неё налоги за весь период его работы по договору ГПХ.

Расходы на одного работника, оформленного по договору ГПХ, а не трудовому, могут составить: 142190 штрафа (125190 + 17000) + выплата зарплаты + уплата налогов.

Список штрафов внушительный.

Контролёры могут начислить штраф за несоблюдение минимальных гарантий оплаты труда — 41730 грн10 минимальных зарплат в 2019 году.. Если исполнитель выполнял обязанности как наёмный работник, но за разовое вознаграждение по ГПД, и не получал зарплату, аванс, доплату за переработку.

За несоблюдение сроков выплаты зарплаты или неполную выплату — 12519 грнТри минимальных зарплаты..

За непредоставление оплачиваемого отпуска — 4173 грнОдна минимальная зарплата в 2019 году..

Не подавали или подали не вовремя форму 1ДФ — будет штраф 510 гривен. На эту же сумму оштрафуют, если подали расчёт с неправильными суммами, датами, признаками дохода, ошибками, из-за которых уменьшилась или увеличилась сумма НДФЛ. Если нарушение повторится в течение года, оштрафуют уже на 1020 гривен ( п. 119.2 НКУ).

На 170 грн оштрафуют за каждую неподачу Д4. Например, если ГПД заключили на 3 месяца и ни разу не подали отчёт, то набежит штраф 510 грн, при повторном нарушении на протяжении года — штраф 1020 гривен.

Не платили НДФЛ и военный сбор. Если это нарушение выявят налоговики, вас оштрафуют на 25% суммы, которую вы недоплатили или не уплатили вовсе. Если в последующие три года нарушение повторится, штраф возрастёт до 50% суммы недоплаты, а все последующие разы — 75% суммы НДФЛ (п. 127.1 НКУ).

Ещё придётся уплатить пеню, начисляется она из расчёта 120% годовых учётной ставки НБУ по истечении 90 дней со дня выплаты исполнителю денег по договору. В случае невыплаты денег — предельная дата уплаты НДФЛ и ВС (пп. 168.1.2 НКУ).

Админсанкции за неуплату НДФЛ, военного сбора и неподачу 1ДФ (ст. 1634 КоАП):— предупреждение или штраф от 34 до 51 грн;

— от 51 до 85 грн — за повторное подобное нарушение в течение года.

Источник: https://journal.ostapp.com.ua/articles/post/dogovoryi-gph-s-fizicheskimi-litsami

Как избежать проблем при заключении договоров с гражданами: некоторые советы руководителю организации

Риски заключения договоров ГПХ

Алексей Лейба, юрисконсульт ООО «Уралводоканал»

leiba_81@mail.ru

В настоящей статье будут изложены некоторые советы руководителю организации, позволяющие избежать негативных последствий.

Не подменяйте фактические трудовые отношения договорами гражданско-правового характера без наличия оснований

Следует отметить, что заключение договоров подряда или услуг с физическими лицами не запрещено действующим законодательством РФ, по этим причинам особенно в последнее время во избежание оформления трудовых отношений многие организации1 стали злоупотреблять заключением вместо трудового договора гражданско-правовых договоров2.

Это делается в первую очередь из-за их желания сократить налоги и иные обязательные платежи во внебюджетные фонды, избежать бумажной волокиты при приеме и увольнении из-за отсутствия необходимости в обустройстве рабочего места и необходимости предоставлять отпуск и другие гарантии и компенсации (например, выплачивать выходное пособие при сокращении численности или штата).

Действительно, в статье 11 Трудового кодекса РФ указано, что трудовое законодательство не распространяется на лиц, работающих по договорам гражданско-правового характера.

В то же время в части 4 статьи 11 Трудового кодекса РФ указано, что если между сторонами заключен договор гражданско-правового характера, но впоследствии в порядке, установленном Трудовым кодексом РФ, другими федеральными законами, будет установлено, что этим договором фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям должны применяться положения трудового законодательства.

На это было указано еще десять лет назад в пункте 8 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами РФ Трудового кодекса РФ».

Однако в действительности на практике распространены случаи, когда заключение гражданско-правовых договоров возможно без риска для предприятия.

Предположим, что в организации возникла острая необходимость в проведении работ, не связанных с осуществлением основных видов деятельности, указанных в учредительных документах этой организации, на которые предполагается взять одно или несколько физических лиц.

Например, понадобилось срочно сделать косметический ремонт в офисе или провести дизайнерские работы, либо необходима помощь в перевозке офисной мебели и иного имущества при переезде организации, или нужно провести локальную сеть и установить дополнительные компьютеры, разработать и запустить интернет-сайт организации и т.п.

Поэтому, если потребность в выполнении какой-либо работы (оказании услуги) не носит регулярного (постоянного) и длительного характера, на вполне законных основаниях (без риска возникновения негативных последствий) возможно заключение гражданско-правового договора.

Не допускайте ошибок при оформлении документов

Если руководитель все-таки решил заключить договор гражданско-правового характера, то следует помнить следующее.

Наиболее распространенная ошибка многих организаций, приводящая впоследствии к печальным последствиям — это использование терминов трудового права в тексте гражданско-правовых договоров. Например, очень часто по невнимательности или в силу других причин в гражданско-правовом договоре вместо «исполнитель» («подрядчик») и «заказчик» стороны договора называются «работник» и «работодатель».

Часто вместо словосочетания «вознаграждение за выполненную работу (оказанные услуги)», выплачиваемого за конечный результат, или «цена договора» многие используют словосочетание «заработная плата», чего по понятным причинам делать не следует.

Отношения, возникающие из договоров гражданско-правового характера, регулируются прежде всего нормами Гражданского кодекса РФ.

Так, главой 39 Гражданского кодекса РФ регулируются отношения, возникающие в сфере возмездного оказания услуг, нормы которой применяются к договорам оказания услуг связи, медицинских, ветеринарных, аудиторских, консультационных, информационных услуг, услуг по обучению, туристическому обслуживанию и иных, за исключением услуг, оказываемых по договорам, предусмотренным отдельными главами Гражданского кодекса РФ (пункт 2 статьи 779 Гражданского кодекса РФ). Например, главой 37 регулируются отношения по договору подряда (бытового, строительного).

Поэтому, по возможности, в тексте заключаемого договора гражданско-правового характера следует делать ссылки на те или иные статьи Гражданского кодекса РФ.

Например, в договоре на выполнение строительных работ можно указать следующее: «В случае обнаружения недостатков во  время  использования  результата работы Заказчик  может  в  течение  общих сроков, предусмотренных  ст.

725 ГК РФ, а при наличии гарантийных сроков — в  течение  этих  сроков   по   своему   выбору   осуществить   одно   из предусмотренных  ст. 723  ГК  РФ  прав  или  потребовать  безвозмездного повторного выполнения работы или возмещения  понесенных  им  расходов  на исправление недостатков работы своими силами или силами третьих лиц».

Также в тексте такого договора не должно содержаться условий, отнесенных статьей 57 Трудового кодекса РФ к числу обязательных (существенных) условий трудового договора: место работы (с указанием структурного подразделения), трудовая функция (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы), дата начала работы, условия оплаты труда (размер тарифной ставки или оклада, доплаты, надбавки и поощрительные выплаты), режим труда и отдыха, условие об обязательном социальном страховании гражданина и иные.

  Никогда не стоит в таких случаях требовать заявление о приеме на работу, хотя в моей юридической практике такие примеры имели место (заявление было подшито к экземпляру договора на оказание услуг).

Еще одна из распространенных ошибок — это внесение записи о приеме на работу, а также о любых переводах в трудовую книжку лица, с которым заключен гражданско-правовой договор.

Случается даже, что на гражданина оформляют и все остальные кадровые документы, среди которых различные приказы: о приеме на работу, о предоставлении отпуска без сохранения заработной платы, об увольнении и даже о применении дисциплинарного взыскания!

Поскольку в договорах гражданско-правового характера стороны равноправны, лицо не может подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка, действующим в организации, и, тем более, нести ответственность за их нарушение.

Ни в коем случае не следует использовать унифицированные формы по учету труда и его оплаты, утвержденные постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 № 1.

Например, при оформлении актов выполненных работ по договору подряда раньше часто ошибочно использовалась форма № Т-73 (форма акта о приеме работ, выполненных по срочному трудовому договору, заключенному на время выполнения определенной работы).

На наш взгляд, такое происходит в основном по той причине, что оформлением договоров гражданско-правового характера с физическими лицами занимаются чаще всего специалисты отдела кадров, а не юристы.

Проводите анализ судебной практики по аналогичным спорам

Споров, связанных с установлением фактов трудовых отношений, в настоящее время предостаточно, при этом в большинстве случаев суды встают на защиту нарушенных прав работника.

Раньше многие суды отказывали в защите прав истца именно по мотивам пропуска срока обращения в суд, установленного статьей 392 Трудового кодекса РФ. Однако в последнее время одно- и трехмесячный срок для обращения с иском в суд о признании отношений трудовыми, установленный этой статьей, по мнению некоторых судов, применяться не должен.

Приведу один пример из судебной практики.

Источник: http://www.top-personal.ru/lawissue.html?2464

ГПД: выгоды и риски. Бухгалтерская неделя, № 45, Ноябрь, 2018

Риски заключения договоров ГПХ

Если мы заключаем трудовой договор — нам нужно ориентироваться на нормы КЗоТ, а если речь идет о ГПД — то тут нам надо искать подсказки в ГКУ. То есть ГПД и трудовые договоры создают разные правоотношения: свободные гражданско-правовые в случае с ГПД или трудовые в рамках трудового договора.

Трудовой договор и ГПД имеют некоторые общие черты. Например, в обоих случаях физлицо-работник (или исполнитель) выполняет работу (предоставляет услугу), за которую работодатель (или подрядчик/заказчик) выплачивает ему определенную сумму средств. Но куда больше между такими договорами отличий.

Давайте поговорим об этих договорах подробнее.

Трудовой договор

Трудовой договор представляет собой соглашение между работником и работодателем, которое обязывает (ст. 21 КЗоТ):

• работника — выполнять работу, определенную трудовым договором, и подчиняться внутреннему трудовому распорядку;

• работодателя — выплачивать работнику заработную плату и обеспечивать необходимые для выполнения работы условия труда, которые предусмотрены трудовым законодательством, коллективным договором и соглашением сторон.

То есть заключающему трудовой договор работодателю нужен именно процесс труда. Заранее определенного конкретного результата здесь нет! Есть договоренность лишь о процессе.

В частности, в постановлении ВСУ от 04.07.18 г. по делу № 820/1432/17 суд акцентировал внимание на том, что трудовой договор — это соглашение по осуществлению и обеспечению трудовой функции.

То есть по трудовому договору работник обязан выполнять не какую-то индивидуально определенную работу, а работу по одной (или нескольким) профессии, специальности, должности соответствующей квалификации, а также осуществлять определенную трудовую функцию в деятельности предприятия.

По окончании выполнения определенной задачи трудовая деятельность не прекращается.

Договор подряда (договор о предоставлении услуг)

Предметом ГПД является выполнение/предоставление подрядчиком/исполнителем определенного объема работ/услуг.

Предметами договора подряда могут быть:

• создаваемая вещь;

• обработка, переработка, ремонт уже существующей вещи.

По итогам выполнения договора подряда заказчик получает от подрядчика конкретный конечный результат, выраженный в определенной материальной форме.

Обратите внимание: что касается договора о предоставлении услуг, то тут результат от предоставления услуг обычно не имеет материальной формы. Поэтому по итогам выполнения договора о предоставлении услуг заказчик получает от исполнителя не сам результат (т. е. вещь или имущество), а определенные действия.

Выполненные работы (предоставленные услуги) принимаются по акту, из которого должно быть видно, какие именно работы (услуги) выполнены (предоставлены) и приняты. Именно акт является основанием для оплаты работ (услуг).

Сравниваем

Трудовой договор возникает тогда, когда субъект хозяйствования заинтересован в процессе труда физлица. Следствием трудовых отношений будет:

• подчинение внутреннему трудовому распорядку;

• наличие должности в штатном расписании;

• ведение табеля учета рабочего времени;

• выплата зарплаты в установленные сроки, а не вознаграждения за выполненные работы (предоставленные услуги);

• обеспечение необходимых условий труда;

• обязанность работника выполнять работу самостоятельно, нести личную ответственность за выполненную им работу и т. д.

Гражданско-правовой договор возникает, когда:

1) покупаем конкретный результат труда,

2) физлицо самостоятельно обеспечивает условия труда, не подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка и самостоятельно организует свою работу.

Следствием выполнения ГПД будут:

• качественные характеристики результата;

• измерение результата;

• передача результата;

• последствия некачественного результата;

• действия исполнителя на свой риск.

Например, издательство нуждается в лице, которое с 15:00 до 18:00 два дня в неделю выполняло бы работы по художественному оформлению публикаций различного характера.

В такой ситуации издательство желает получить конкретный результат — должным образом оформленную публикацию. Но будет ли лицо, выполняющее такие работы, само себе начальником? Ответ однозначен — нет.

Следовательно, в данной ситуации издательству правильнее и безопаснее будет заключить с таким лицом трудовой договор, приняв его на должность дизайнера (художника-конструктора) с неполным рабочим временем.

А вот если предприятию необходимо, чтобы физлицо на собственном оборудовании разработало фирменный знак в цветах японского персика и океанской лазури с лобзиком в центре знака и предоставило готовый макет в срок до 31.10.18 г., то есть смысл подумать о ГПД.

Резюме:

Источник: https://i.factor.ua/journals/bn/2018/november/issue-45/article-40347.html

Договоры с физическим лицом: анализ вариантов

Риски заключения договоров ГПХ

Если ресурсы нужны для работы по должности или по специальности, оформление работников по трудовому договору является единственным законным вариантом.

Речь идет о тех случаях, когда деньги работнику выплачиваются за сам факт работы, предполагающей ежедневное выполнение определенных трудовых обязанностей, например функций по бухгалтерскому сопровождению и составлению налоговой отчетности, управлению транспортным средством, наполнению сайта, по разработке программы по заданию работодателя, поддержанию работоспособности электронного оборудования компании и т.п. В подобных ситуациях заключение гражданско-правового договора (ГПХ) является прямым нарушением ст. 15 ТК РФ  и влечет административную ответственность (п. 4 ст. 5.27 КоАП РФ).

С точки зрения учета расходов на оплату труда лиц, с которыми оформлен трудовой договор, он является фактически безрисковым. Все выплаты по нему включаются в состав расходов на оплату труда и уменьшают налог (ст. 255, п. 21 ст. 270, пп. 6 п. 1 и п. 2 ст. 346.16 НК РФ).

Эти расходы подтверждают трудовой договор и сопутствующие кадровые документы — приказ о приеме на работу, должностная инструкция, табель учета рабочего времени (ст. 255 НК РФ). Административные риски, связанные с возможной переквалификацией трудовых отношений в какие-либо иные, также отсутствуют.

Кроме того, в этом договоре не нужно подтверждать экономическую обоснованность привлечения работников.

https://www.youtube.com/watch?v=55Wgjq3fE7U

Однако трудовой договор — самый дорогой из всех возможных вариантов привлечения рабочей силы за счет высокой финансовой, налоговой, непроизводственной и административной нагрузки.

Так, в рамках трудового договора работодатель выполняет функции налогового агента по НДФЛ, ведет большой объем кадровой документации и обеспечивает безопасность труда.

Кроме того, на нем лежит значительная нагрузка по оплате периодов, когда работник фактически трудовую функцию не выполняет — отпуска, простои, дни медосмотров, сдачи крови и т.п. Наконец, работодатель обязан выплачивать зарплату два раза в месяц, а процедура увольнения сотрудников достаточно сложная.

Гражданско-правовой договор

Существуют разные варианты гражданско-правового договора. Договор подряда заключается, если нужен конкретный овеществленный результат, договор оказания услуг — если суть задания заключается в самой деятельности, а авторские договоры предполагают создание объектов интеллектуальной собственности и (или) передачу прав на них.

По договорам ГПХ не обязательно начислять страховые взносы в ФСС, плата за труд не подчиняется правилам ТК РФ, а порядок расторжения такого договора гораздо проще, чем трудового, и не предусматривает выплаты выходного пособия (п. 1 ст. 20.

1 Федерального закона от 24.07.1998 № 125-ФЗ, пп. 2 п. 3 ст. 422 НК РФ).

Кроме того, в отношении подрядчика можно устанавливать штрафы и пени за нарушение обязательств по договору, в том числе за несоблюдение сроков выполнения работы или за некачественную работу (ст. 330 ГК РФ).

Договоры ГПХ допустимы в тех случаях, когда оплачивается конкретный результат работы.

Внештатному бухгалтеру можно оплачивать, например, количество составленных или обработанных первичных документов, обязательно указывая, что именно подразумевается под такой работой (проверка, внесение в регистры учета в ПО, учет в декларации и т.п.

), а можно — сам факт подготовки и (или) представления конкретных форм отчетности. Водителю можно платить за перевозку груза или пассажира из пункта А в пункт Б, а сисадмину — за восстановление работоспособности конкретного компьютера, сервера или локальной сети.

В противном случае могут как переквалифицировать такой договор в трудовой, так и предъявить претензии в части экономической обоснованности понесенных расходов, особенно если в штате организации уже имеются соответствующие специалисты.

Основной целью любой сделки должна быть конкретная разумная хозяйственная (деловая) цель, а не налоговая экономия, при этом сделка должна исполняться именно тем лицом, которое указано в первичных учетных документах (см. п. 2 и 3 ст. 54.1, п. 1 ст.

 252 НК РФ, письмо ФНС от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@).

Привлекать по договору ГПХ бухгалтеров, водителей, сисадминов и т.д. можно. Важно то, на каких условиях оформлено такое сотрудничество.

Внештатник не должен подчиняться правилам внутреннего трудового распорядка организации, проходить по штатному расписанию компании или как-то иначе закрепляться за конкретным структурным подразделением организации.

У внештатника не может быть выделенного рабочего места, на котором он обязан присутствовать в определенное время.

Критерии, по которым можно провести границу между трудовым договором и ГПХ, есть в судебной практике. Так, в Определении Верховного Суда РФ от 25.09.

2017 № 66-КГ17-10 указано, что договор подряда заключается для выполнения определенного вида работы, результат которой подрядчик обязан сдать, а заказчик — принять и оплатить.

Цель такого договора — получение материализованного, отделяемого от самой работы результата, который может быть передан заказчику, а не выполнение работы как таковой.  

Кроме того, от трудового договора договор подряда отличается тем, что подрядчик сохраняет положение самостоятельного хозяйствующего субъекта, в то время как по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции, включается в состав персонала, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя (постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 16.05.2018 № Ф07-4091/2018 по делу № А26-11182/2016; постановления ФАС Московского округа от 29.12.2010 № КА-А40/14430-10 по делу № А40-174718/09-112-1431, от 10.05.2006 № КА-А40/3558-06 и от 21.07.2005 № КА-А41/6715-05, ФАС Северо-Западного округа от 02.10.2006 по делу № А56-46375/2005, ФАС Центрального округа от 28.09.2009 по делу № А35-369/08-С18; определения ВС РФ от 27.02.2017 № 302-КГ17-382 и от 25.05.2018 № 303-КГ18-1430).

Также ВС РФ отметил, что при решении вопроса о виде заключенного договора нужно не только исходить из наличия (или отсутствия) тех или иных документов (ГПХ, штатного расписания и т.п.

), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора, указанные в ст. 15 и 56 ТК РФ.

Даже если соответствующей штатной единицы в организации нет, наличие трудовых отношений может быть подтверждено ссылками на тарифно-квалификационные характеристики работы, должностные инструкции и любым другим указанием на конкретную профессию, специальность, вид поручаемой работы.

Таким образом, привлекая трудовые ресурсы по ГПХ, нужно соотносить их условия, учитывая объем оказываемых услуг или выполняемых работ, стоимость, количество привлеченных лиц и т.п., с той деловой целью, которой в итоге планируется достичь. Соответствующие работы (услуги) должны выполняться (оказываться) именно привлеченными фрилансерами самостоятельно, а не штатным сотрудником.

Шаблоны трудового договора, договоров подряда, оказания услуг и поставки (по спецификациям).

Узнать больше

Договор с индивидуальным предпринимателем

С точки зрения совокупной налоговой и административной нагрузки этот способ для организации весьма привлекателен — при взаимоотношениях с ИП компания не только не платит страховые взносы с вознаграждения, но и не выполняет обязанности налогового агента по НДФЛ (п. 1 ст. 420 и п. 2 ст. 226 НК РФ). Все налоги с вознаграждения за работу предприниматель уплачивает сам.

Не возникает при привлечении в качестве работников ИП и непроизводственных нагрузок — компания не оплачивает ИП отпуска или больничные и не выплачивает зарплату два раза в месяц.

Кроме того, порядок расторжения таких договоров гораздо проще, чем трудовых, — достаточно подписать соглашение о расторжении договора, а в некоторых случаях допустим и односторонний отказ (п. 3 ст.

 310 и п. 1 ст. 450 ГК РФ).

Однако по договору с ИП нельзя передать авторские права на различные объекты интеллектуальной собственности. Доходы от создания и использования таких объектов не подпадают под определение предпринимательской деятельности, которое дано в ст. 2 ГК РФ (см. также п. 1 ст. 11 НК РФ).

Если даже договор, к примеру, на создание сайта заключен с ИП, то авторские права на сайт как комплексный объект интеллектуальной собственности, включающий ПО, тексты и изображения, передавать будет не предприниматель, а «обычное» физлицо со всеми вытекающими налоговыми последствиями для организации-заказчика.

Также нельзя «переводить» работников в статус ИП с последующим заключением с ними ГПХ. Такие манипуляции статусом суды однозначно толкуют как злоупотребление правом и переквалифицируют отношения обратно в трудовые с соответствующими доначислениями (определения ВС РФ от 27.02.2017 № 302-КГ17-382 и от 25.05.2018 № 303-КГ18-1430).  

Кроме того, важно пристально следить за тем, чтобы суть поручаемой ИП работы (услуги) соответствовала кодам видов деятельности, которые заявлены им в ЕГРИП.

В противном случае для налоговых целей такой договор расценивается как заключенный с «обычным» физлицом, и на организацию ложатся обязанности по уплате страховых взносов и удержанию НДФЛ с вознаграждения.

Причем доначисления возможны и тогда, когда нужный код вида деятельности имелся на дату заключения договора, а затем был удален предпринимателем (письмо Минфина России от 22.11.2017 № 03-04-06/77155). Поэтому выписку из ЕГРИП нужно заказывать на дату каждой выплаты по договору в пользу ИП.

Воробьева Елена Борисовна,
начальник отдела работы с налогоплательщиками Межрайонной ИФНС России по крупнейшим налогоплательщикам по Московской области

Кто такие самозанятые

Самозанятые — это физлица, которые самостоятельно осуществляют отдельные виды коммерческой, то есть приносящей доход, деятельности. Профессиональный доход — доход таких физлиц от деятельности, при ведении которой они не имеют работодателя и не привлекают наемных работников по трудовым договорам, а также доход от использования имущества.

При применении нового спецрежима граждане вправе вести виды деятельности, доходы от которых облагаются НПД, без госрегистрации в качестве индивидуальных предпринимателей.

Самозанятые также освобождены от обязанности представлять в налоговый орган декларации по НПД.

Кроме того, применяющим данный налоговый режим (предпринимателям) предоставлено право уплачивать взносы на обязательное пенсионное страхование в добровольном порядке.

Доход от применения спецрежима не должен превышать 2,4 млн рублей в год. Также хотелось бы отметить, что по данному спецрежиму не признаются объектом налогообложения доходы, получаемые в рамках трудовых отношений.

Договор с плательщиком налога на профдоход

Новый способ заключения договоров с физлицами появился с 1 января 2019 года в Москве, Республике Татарстан, Московской и Калужской областях благодаря экспериментальному налоговому режиму — налогу на профессиональный доход (Федеральный закон от 27.11.2018 № 422-ФЗ).

В этом договоре отсутствуют непроизводственные расходы и дополнительная налоговая и административная нагрузка на работодателя. Так, физлица сами берут на себя обязанности, связанные с уплатой налогов по получаемому вознаграждению.

Кроме того, если самозанятый предоставляет компании специальный чек, то компания также освобождается от начисления страховых взносов (п. 1 ст. 15 Закона № 422-ФЗ).

В договоре непосредственно устанавливается порядок оплаты и указывается работа, за невыполнение которой может быть предусмотрен штраф, а порядок расторжения такого договора гораздо проще, чем трудового.

Однако закон запрещает переводить своих сотрудников в статус самозанятых: доходы фрилансеров от тех компаний, которые являются (или являлись в предыдущие два года) их работодателями, под спецрежим не подпадают (пп. 8 п. 2 ст.

6 Закона № 422-ФЗ).

А значит, заключая договор с таким «спецрежимником», организация должна действовать так же, как при заключении договора с «обычным» физлицом: начислять страховые взносы на выплачиваемое вознаграждение и удерживать из него НДФЛ.

Ламакин Андрей Юрьевич,
руководитель Управления ФНС по Калужской области

Особенности привлечения самозанятых

Организациям и ИП при взаимодействии с самозанятыми необходимо учитывать критерии, перечисленные в пп. 8 п. 2 ст. 6, п. 1 и 2 ст. 15 Федерального закона от 27.11.2018 № 422-ФЗ. В частности, с такими лицами не должно быть трудовых отношений в течение последних двух лет.

Затраты на оплату товаров (работ, услуг, имущественных прав) плательщикам НПД можно учитывать в составе расходов, если они подтверждены чеком из приложения «Мой налог», в котором должны быть дата, время, сумма платежа, ФИО самозанятого лица и его идентификационный номер, наименование реализуемых товаров, ИНН налогоплательщика юридического лица или индивидуального предпринимателя — покупателя (заказчика) товаров. При этом у компании при оплате работ, товаров или услуг не возникает обязанностей налогового агента, выплаты не облагаются страховыми взносами и не отражаются в соответствующей отчетности.

Местом ведения деятельности в отношении услуг, которые самозанятый оказывает через интернет в целях применения спецрежима, признается место нахождения налогоплательщика. Например, если житель Калужской области удаленно оказывает услуги компаниям, которые зарегистрированы на Сахалине, он вправе применять спецрежим при соблюдении остальных условий, установленных 422-ФЗ.

Среди ограничений, которые накладывает этот вид привлечения физлиц, есть территориальные и финансовые, установленные Законом № 422-ФЗ.

Так, новый налоговый режим действует только в четырех субъектах РФ, и местом ведения деятельности самозанятого должна быть территория соответствующего субъекта (хотя при этом сами услуги или работы могут выполняться и в другом регионе, который не включен в эксперимент (письмо ФНС России от 21.02.

2019 № СД-4-3/3012@). Кроме того, если доходы сотрудника, учитываемые при определении налоговой базы, в текущем календарном году превысили 2,4 млн рублей, то он утратит право на применение специального налогового режима непосредственно с даты превышения (п. 8 ст. 4 Закона № 422-ФЗ).

Чтобы избежать претензий налогового органа в случае, если сотрудник утратит право на спецрежим, компания должна обязательно получать и хранить чеки, полученные от самозанятого.

Кроме того, у этого договора также существуют сложности с подтверждением экономической обоснованности расходов и риски, связанные с переквалификацией в трудовой с доначислением страховых взносов, в том числе за несоблюдение трудового законодательства.

Алексей Крайнев, налоговый юрист

Скачайте и распечатайте шпаргалку со сравнительным анализом разных вариантов оформления сотрудничества компаний с физлицами.

Источник: https://kontur.ru/articles/5409

Страж закона
Добавить комментарий